Бумага 

Создание совета директоров в акционерном обществе. Вопросы формирования совета директоров акционерного общества. Порядок принятия решений советом директоров

Порядок формирования совета директоров акционерного общества определен Законом об АО. Согласно п. 1 ст. 66 Закона члены совета директоров общества избираются общим собранием акционеров на срок до следующего годового общего собрания. Если годовое общее собрание акционеров не было проведено в установленные сроки, полномочия совета директоров общества прекращаются, за исключением полномочий по подготовке, созыву и проведению годового общего собрания акционеров.

Правовое регулирование порядка выдвижения кандидатов в члены совета директоров хозяйственного общества осуществляется в рамках регламентации формирования повестки дня общего собрания акционеров (участников). Акционеры, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, вправе, в частности, выдвинуть кандидатов в состав совета директоров, число которых не может превышать количественного состава совета директоров. Такие предложения должны поступить в общество не позднее чем через 30 дней после окончания финансового года, если уставом не предусмотрен более поздний срок (п. 1 ст. 53 Закона об АО).

В случае отсутствия или недостаточного количества кандидатов, предложенных акционерами для образования совета директоров, совет директоров вправе включить кандидатов в список кандидатур по своему усмотрению. Из буквального прочтения нормы закона следует, что совет директоров имеет право дополнять список кандидатур для избрания в совет директоров только в случае, если этих кандидатур недостаточно для формирования этого органа, т.е. право совета директоров принять участие в образовании будущего совета субсидиарно к праву акционеров на избрание этого органа.

Выборы членов совета директоров акционерного общества осуществляются в обязательном порядке, а общества с ограниченной ответственностью, если это предусмотрено его уставом, - кумулятивным голосованием. Заметим, что до внесения изменений в Закон об АО Законом N 120-ФЗ обязательность процедуры кумулятивного голосования устанавливалась только для акционерных обществ с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций более одной тысячи. Установление императивного требования о применении процедуры кумулятивного голосования во всех акционерных обществах способствует обеспечению права миноритарных акционеров на избрание в состав совета директоров своих представителей. Действительно, при обычной процедуре голосования, если в обществе был один акционер, обладающий пакетом голосующих акций более 51%, совет директоров такого общества формировался исключительно из кандидатов указанного акционера.

Порядок организации работы совета директоров

Порядок организации работы совета директоров в акционерном обществе является предметом законодательного регулирования и внутреннего нормотворчества, а в обществе с ограниченной ответственностью эти вопросы относятся только к сфере локального регулирования. В связи с этим процедуры организации работы совета директоров далее излагаются только применительно к акционерному обществу.

Заседания совета директоров акционерного общества созываются председателем совета директоров по собственной инициативе, по требованию члена совета директоров, ревизионной комиссии, аудитора, исполнительного органа общества, а также иных лиц, определенных уставом. Решения совета директоров принимаются на его заседаниях, а в случаях, предусмотренных уставом или внутренними документами общества, также могут приниматься с учетом письменного мнения члена совета директоров общества, отсутствующего на заседании совета директоров, а также заочным голосованием. Возможность учета письменного мнения члена совета директоров по вопросам повестки дня заседания совета директоров значительно облегчает проблему обеспечения кворума заседания совета директоров, при этом не лишает членов совета директоров возможности лично прибыть на заседание и поучаствовать в обсуждении.

Порядок принятия решений советом директоров

Кворум для проведения заседания совета директоров определяется уставом акционерного общества, но не должен быть менее половины от числа избранных членов совета.

Решения совета директоров принимаются большинством голосов, если Законом об АО, уставом общества или его внутренним документом, определяющим порядок созыва и проведения заседаний совета директоров, не предусмотрено иное*(451). При этом в ряде случаев Закон об АО предусматривает особый подход к определению количества голосов, необходимого для принятия советом директоров ряда решений. Например, решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров единогласно - всеми членами совета директоров, при этом не учитываются голоса выбывших членов (п. 2 ст. 28 Закона об АО).

При решении вопросов на заседании совета директоров общества каждый член совета директоров общества обладает одним голосом. Уставом общества может быть предусмотрено право решающего голоса председателя совета директоров в случае равенства голосов членов совета директоров при принятии решения. Иных случаев "привилегированного" положения одних членов совета директоров по отношению к другим законодательством не предусмотрено.

В связи с личной ответственностью членов совета директоров за результаты своей деятельности передача права голоса членом совета директоров общества иному лицу, в том числе другому члену совета, не допускается.

Структура совета директоров

Структура совета директоров хозяйственного общества регулируется законодательством, уставом и внутренними документами. Требованием законодательства является, например, избрание председателя совета директоров. В уставе и внутренних документах общества может быть предусмотрено создание комитетов совета директоров, назначение секретаря.

Председатель совета директоров

Председатель совета директоров хозяйственного общества организует работу совета директоров, созывает заседания, председательствует на них, организует ведение протоколов.

Председатель избирается из числа членов совета, как правило, большинством голосов, если устав общества не предусматривает иного. В крупных акционерных обществах часто встречается ситуация, когда председатель совета директоров осуществляет свои функции на освобожденной основе, т.е. не совмещая работу в совете с какой-либо другой оплачиваемой деятельностью. Здесь возникает вопрос: как быть с оформлением правового статуса такого председателя совета директоров и оплатой выполняемых им функций?

Порочной следует признать практику оформления трудовых договоров с председателем (членами) совета директоров. Лица, входящие в состав совета, не должны состоять в штате организации, поскольку наличие трудовых отношений предполагает подчинение правилам внутреннего трудового распорядка, приказам (распоряжениям) руководителя организации, за деятельностью которого, в числе прочих функций, призван осуществлять контроль совет директоров.

Статус председателя и членов совета директоров должен определяться уставом и внутренними документами общества, а за выполнение своих функций эти лица могут получать вознаграждение и (или) компенсации, устанавливаемые общим собранием (п. 2 ст. 64 Закона об АО, п. 2 ст. 32 Закона об ООО).

Комитеты совета директоров

В обществах со сложной структурой управления, наличием дочерних (зависимых) обществ советы директоров для реализации возложенных на них задач могут создавать постоянно действующие или временные (для решения ограниченных во времени или по объему задач) комитеты. Так, например, распространенной является практика создания комитетов по стратегическому планированию, вознаграждениям и назначениям, по аудиту, по урегулированию корпоративных конфликтов, по этике.

Кодекс корпоративного поведения, исходя из опыта зарубежного корпоративного управления, где создание комитетов в составе советов директоров является обычной практикой*(452), рекомендует назначать председателями комитетов, а желательно и формировать весь их состав из числа независимых директоров.

Комитет по вознаграждениям и назначениям может определять критерии подбора кадров для исполнительных органов, разрабатывать систему оценки деятельности членов исполнительных органов и высшего менеджмента, давать рекомендации по размеру и формам выплачиваемого им вознаграждения. Комитет по аудиту обеспечивает независимость внешнего аудитора; осуществляет контроль за устранением выявленных в ходе внешнего аудита недостатков и нарушений; оценивает эффективность и адекватность системы внутреннего контроля, в том числе внутреннего аудита и системы управления рисками.

Определяя статус комитетов совета директоров, следует подчеркнуть, что они не являются самостоятельными органами общества и не могут принимать решения или действовать от имени совета директоров, реализуя его компетенцию. Комитеты осуществляют вспомогательные функции, способствующие повышению эффективности деятельности совета директоров: рассматривают материалы, делают заключения, представляют проекты решений.

Секретарь совета директоров

Секретарь совета директоров - должность, хотя и не предусмотренная действующим законодательством, но необходимая для организации работы совета директоров. Очевидно, что вопросы избрания, обязанностей, вознаграждения секретаря совета директоров должны быть урегулированы внутренними документами хозяйственного общества.

Артем

Текст: Камилла Алиева,  Источник: журнал «Юрист компании» № 2, 2014  

Акционеры потребовали провести внеочередное общее собрание для избрания нового состава членов совета директоров. Предложенные акционерами кандидатуры не соответствуют действующему в обществе положению о совете директоров: у кандидатов нет экономического образования. Можно ли по этой причине отказать акционерам в созыве внеочередного общего собрания?

Разработка детальных условий о совете директоров. Препятствия для внутреннего нормотворчества

Основной вопрос : корпоративные юристы акционерного общества собираются подробно отразить в уставе или внутреннем документе общества те вопросы, касающиеся формирования и функционирования совета директоров, которые вообще не урегулированы законом или упомянуты в нем вскользь. Что нужно учесть, устанавливая свои правила?

Решение : необходимо учесть судебную практику по оспариванию такого рода условий, а в некоторых случаях – позицию регулятора (службы Банка России по финансовым рынкам). Кое-какие дополнительные условия о членах совета директоров, которые напрямую закону вроде бы не противоречат, суды считают недействительными, так как, по их мнению, они ограничивают права акционеров или членов совета директоров. Иногда подобные условия даже могут обернуться для общества крупными административными штрафами.

Положения, касающиеся формирования и осуществления деятельности совета директоров акционерного общества, регулируются Федеральным законом от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – закон № 208-ФЗ). Но некоторые вопросы детально в законе не урегулированы, поэтому многие акционерные общества предпочитают разработать необходимые правила самостоятельно и включать их в свои уставы или внутренние документы (например, в положение о совете директоров). С одной стороны, это удобно: четкие правила, разработанные обществом, позволяют избежать неопределенности в работе совета директоров (в отсутствие специальных норм законодательства). С другой – при разработке таких дополнительных (по отношению к закону) условий важно учитывать судебную практику. В некоторых случаях такие условия могут привести к проигрышным для общества корпоративным спорам, а иногда и к материальным потерям. В этой статье – три наиболее скользких дополнительных условия о членах совета директоров (из наиболее распространенных в практике акционерных обществ).

Условия о дополнительных требованиях для кандидатов в члены совета директоров

Правда, иногда подобные специальные требования объясняются не только (и не столько) желанием видеть среди членов совета директоров только профессионалов конкретной сферы бизнеса, но и стремлением мажоритариев и конечных бенефициаров ограничить возможность других акционеров продвигать в члены совета директоров своих представителей.
Для многих компаний важно, чтобы члены совета директоров обладали определенными знаниями, необходимыми для принятия эффективных бизнес-решений. Поэтому нередко для кандидатов в члены совета директоров в уставе или внутренних документах стараются предусмотреть специальные требования – например, относительно опыта работы в определенной сфере бизнеса, профильного образования и т. д. В самом законе № 208-ФЗ установлено только, что членом совета директоров может быть физическое лицо, в том числе не из числа акционеров этой компании (п. 2 ст. 66 закона № 208-ФЗ). То есть, с одной стороны, отсутствуют положения, позволяющие устанавливать к членам совета директоров дополнительные требования, с другой – прямого запрета на такие требования тоже нет.

Несоответствие кандидатов дополнительным требованиям . Многие считают, что хотя в законе № 208-ФЗ право устанавливать дополнительные требования к кандидатам в члены совета директоров прямо не закреплено, его существование косвенно подтверждается пунктом 4 статьи 53 закона № 208-ФЗ. Там названы сведения о кандидате в члены совета директоров, которые акционер должен указать в предложении о выдвижении своего кандидата. Это не только имя и данные документа, удостоверяющего личность, но и «иные сведения, предусмотренные уставом или внутренними документами общества». При этом во включении конкретного кандидата в список кандидатур для голосования может быть отказано, если предложение акционера не соответствует требованиям закона № 208-ФЗ, а также устава и внутренних документов общества (п. 5 ст. 53 закона № 208-ФЗ). Некоторые юристы считают, что «иные сведения о кандидате, предусмотренные уставом или внутренними документами» – это как раз сведения о соответствии кандидата дополнительным требованиям, установленным этими документами.

На самом деле в пункте 4 статьи 53 закона № 208-ФЗ речь идет о возможности предусмотреть в уставе или внутреннем документе только дополнительные требования к сведениям о кандидатах в члены совета директоров, а не дополнительные требования к самим кандидатам. В судебной практике сложился подход, согласно которому ни эта норма, ни какие-либо другие нормы закона № 208-ФЗ не позволяют устанавливать дополнительные требования к кандидатам в члены совета директоров. Если же такие требования установлены, то отказ во включении конкретного лица в список для избрания членов совета директоров из-за несоответствия этим требованиям суды считают незаконным. Тем более что предусмотренный законом № 208-ФЗ перечень оснований для отказа является исчерпывающим и среди них отсутствует такое основание, как несоответствие кандидата требованиям, установленным в уставе или внутреннем документе (п. 27 постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.03 № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах»). Кроме того, установление таких дополнительных требований ограничивает права акционеров, которые зачастую участвуют в управлении путем избрания «своего» члена совета директоров.

ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ

Акционеры (владельцы 10 процентов голосующих акций) потребовали провести внеочередное общее собрание акционеров, предложив внести в повестку дня вопросы о досрочном прекращении полномочий совета директоров, об избрании в связи с этим новых членов совета директоров, а также о включении нескольких лиц в список кандидатов для избрания в совет директоров. Действующий совет директоров отказал акционерам в созыве внеочередного общего собрания, обосновав свое решение следующим: согласно положению о совете директоров, лица, не имеющие высшего образования и десятилетнего опыта работы в соответствующей отрасли бизнеса или пятилетнего опыта работы в данном обществе, не могут быть членами совета директоров. А те кандидаты, которых предложили акционеры, инициировавшие переизбрание совета директоров, этим требованиям не соответствовали. Тогда акционеры оспорили отказ в созыве внеочередного общего собрания. Мнения судебных инстанций разделились: первая и кассационная инстанции решили, что в иске нужно отказать, потому что несоответствие кандидатов положению о совете директоров нужно расценивать как несоответствие предложения акционеров о выдвижении кандидатов пункту 4 статьи 53 закона № 208-ФЗ. А это влечет за собой невозможность включения выдвинутых кандидатов в список кандидатур и, следовательно, проведения внеочередного общего собрания акционеров с предложенной повесткой дня. Апелляционная инстанция, наоборот, сочла установление дополнительных требований к кандидатам и отказ в созыве общего собрания незаконными и удовлетворила исковые требования. В итоге Президиум ВАС РФ оставил в силе постановление апелляции, хотя сформулировал свою позицию более осторожно. Он не высказался прямо о том, что установление дополнительных требований к кандидатам в члены совета директоров незаконно. Но, во-первых, он указал, что существует исчерпывающий перечень оснований, по которым акционерам, владеющим не менее чем 10 процентами голосующих акций общества, может быть отказано в созыве общего собрания (п. 6 ст. 55 закона № 208-ФЗ). И рассмотренная в этом деле спорная ситуация под этот перечень не подпадала. Во-вторых, по смыслу статьи 53 закона № 208-ФЗ совет директоров не должен проверять соответствие кандидатов каким-либо требованиям (он проверяет лишь, указаны ли в предложении об их выдвижении сведения о них). Следовательно, отказ во включении кандидатов в список кандидатур для голосования по мотиву несоответствия предлагаемых кандидатов требованиям, которые установлены внутренним документом общества, противоречит статье 53 закона № 208-ФЗ (постановление Президиума ВАС РФ от 23.10.12 № 7508/12).


В большинстве случаев суды все-таки считают, что положения внутренних документов общества о дополнительных требованиях к кандидатам в члены совета директоров ущемляют права акционеров, и признают эти положения недействительными (постановления Президиума ВАС РФ от 27.04.10 № 67/10, ФАС Поволжского округа от 08.05.09 по делу № А06-5338/2008, определение ВАС РФ от 24.11.08 по делу № А40-5246/08-83-56). Хотя изредка можно встретить и иную позицию – что установление квалификационных требований к кандидатам в совет директоров с целью повышения эффективности работы этого органа не может быть признано противоречащим закону № 208-ФЗ, поскольку он не запрещает акционерному обществу устанавливать такие требования (постановление ФАС Поволжского округа от 27.04.10 по делу № А65-18646/2009).

Риск привлечения к ответственности. Отказ в созыве общего собрания по требованию отдельных акционеров в связи с несоответствием кандидата дополнительным требованиям может стать не только поводом для корпоративного спора, но и основанием для привлечения акционерного общества к административной ответственности. Дело в том, что незаконный отказ в созыве общего собрания или отказ от внесения в повестку дня вопросов или предложений о выдвижении кандидатов в совет директоров грозит компании штрафом от 500 до 700 тыс. рублей, а должностным лицам – от 20 до 30 тыс. рублей либо дисквалификацией на один год (ч. 1 ст. 15.23.1 КоАП РФ).

Кодекс корпоративного поведения, наоборот, рекомендует закрепить дополнительные требования для кандидатов в члены совета директоров (п. 2.1.3 § 2 гл. 3 Кодекса корпоративного поведения). Это нужно, чтобы совет директоров надлежащим образом выполнял свои обязанности и вносил реальный вклад в управление обществом. Но из-за того, что Кодекс корпоративного поведения носит лишь рекомендательный характер, суды не принимают ссылки на это положение.
Например, совет директоров отказался включить в список для голосования предложенную акционером кандидатуру члена совета директоров из-за того, что она не соответствовала требованиям, предусмотренным в уставе. В частности, для кандидатов в члены совета директоров было установлено обязательное наличие высшего образования по определенному профилю (железнодорожное, экономическое, финансовое или юридическое), знаний и достаточного опыта в сфере корпоративного права и управления, а также возрастное ограничение (не старше 60 лет). Акционер пожаловался в ФСФР, по итогам проверки которой общество было оштрафовано на 500 тыс. рублей. Суды трех инстанций признали привлечение к ответственности законным (постановление ФАС Дальневосточного округа от 30.05.12 по делу № А73-11459/2011).

Условия об ограничении права на ознакомление членов совета директоров с документами

Иногда в положение о совете директоров включают условия, которые ограничивают право членов совета директоров получать копии любых документов акционерного общества, необходимых для проведения заседания. Например, бывает указано, что член совета директоров вправе получить копии документов (а равно самостоятельно снимать копии с документов) только по предварительному запросу и с разрешения его председателя. Это объясняется стремлением предотвратить утечку конфиденциальной информации (своеобразная «подстраховка» на случай корпоративного конфликта с участием кого-то из членов совета директоров). Вроде бы формальных препятствий для установления такого ограничения нет – в законе № 208-ФЗ этот случай не урегулирован.

Однако есть позиция Президиума ВАС РФ, согласно которой подобные ограничивающие положения не соответствуют требованиям добросовестности, разумности и справедливости (постановление Президиума ВАС РФ от 27.04.10 № 67/10). Поэтому в случае судебного спора суд скорее всего признает соответствующее условие недействительным. В деле, в котором Президиум ВАС РФ сделал соответствующий вывод, акционеры оспаривали решение внеочередного общего собрания акционеров. Этим решением была утверждена новая редакция положения о совете директоров. В том числе истцы не были согласны с тем пунктом этого положения, согласно которому член совета директоров не вправе без письменного разрешения председателя совета директоров снимать копии с документов, представленных по запросу члена совета директоров. Возражая против иска, акционерное общество ссылалось на то, что такое ограничение права на копирование требовалось для обеспечения неразглашения конфиденциальной информации. Но суды поддержали акционеров. Во-первых, они учли сложившиеся обычаи делового оборота, а также положения статьи 91 закона № 208-ФЗ (о предоставлении информации акционерам), которая не предусматривает каких-либо ограничений по поводу порядка и условий получения документов. Во-вторых, суды усмотрели злоупотребление правом, поскольку спорные положения не позволяли членам совета директоров своевременно ознакомиться с материалами, имеющими значение для принятия какого-либо решения, проработать их и принять экономически обоснованное решение в интересах общества. Такой вывод был сделан еще и с учетом того, что положение о совете директоров также ограничивало возможность получения документов (только по запросу) и при этом не устанавливало каких-либо обязательств со стороны общества, в том числе не обязывало его рассмотреть запрос в какой-то конкретный срок и не содержало предельных сроков представления документов на основании запросов.

Условие о вознаграждении членам совета директоров за выполнение их функций

Если дополнительные условия и ограничения, касающиеся избрания членов совета директоров, суд признает незаконными, нельзя исключать риск признания нелигитимным избранного в обществе совета директоров. А это в свою очередь может привести к оспариванию решений, принятых на его заседаниях (в частности, об одобрении сделок – см., например, постановление ФАС Центрального округа от 18.11.11 по делу № А68-470/2011).
Причиной спорных ситуаций могут стать неудачные положения устава или положения о совете директоров, регламентирующие выплату вознаграждения членам совета директоров.

В законе № 208-ФЗ предусмотрено, что по решению общего собрания акционеров членам совета директоров в период исполнения ими своих обязанностей могут выплачиваться вознаграждение и (или) компенсироваться расходы, связанные с исполнением функций членов совета директоров. Размеры таких вознаграждений и компенсаций устанавливаются решением общего собрания акционеров (п. 2 ст. 64 закона № 208-ФЗ).

На практике встречаются ситуации, когда в положении о совете директоров (или ином внутреннем документе общества, утвержденном общим собранием акционеров) указан конкретный размер вознаграждения членам совета директоров или порядок его расчета, хотя при этом установлено, что оно может быть выплачено по решению общего собрания акционеров (то есть подразумевается, что выплата не происходит автоматически, а для нее нужно отдельное решение общего собрания). Как правило, в таких случаях представители общества считают, что речь идет лишь о праве, но не об обязанности выплатить вознаграждение. Однако у суда может быть другая позиция: приняв внутренний документ о выплате членам совета директоров вознаграждения, общество уже не вправе отказать в этой выплате (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.09.10 по делу № А75-11856/2009). Это может стать для общества неприятным сюрпризом в случаях, когда выплату (а ее размер в крупных компаниях бывает весьма существенным) требует член совета директоров, который числился таковым только формально, но фактически не выполнял соответствующих функций (не являлся на заседания совета директоров). Во избежание подобных неприятностей обществу, если оно все-таки заранее устанавливает размер (или порядок расчета) вознаграждения члена совета директоров, нужно включить в него положения, которые обусловливают право на его получение (или определение его размера) фактическим выполнением своих обязанностей.

Как ни странно, наличие письменного согласия кандидата избираться в совет директоров не является обязательным условием его выдвижения (п. 2.8 Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утв. приказом ФСФР России от 02.02.12 № 12-6/пз-н). Так, при выдвижении кандидатов в совет директоров в предложении должны содержаться сведения о наличии согласия кандидата на его выдвижение, если это предусмотрено уставом или внутренними документами общества. Но само согласие в письменном виде к предложению прикладывать не обязательно.
В качестве примера можно привести следующую ситуацию. Созывалось общее собрание акционеров, на котором предстояло избрать членов совета директоров. Для этого акционерам были предоставлены все необходимые сведения о кандидатах, в том числе письменное согласие всех кандидатов. Но за два дня до проведения общего собрания от двух кандидатов неожиданно поступили заявления об отказе баллотироваться. Таким способом эти кандидаты явно пытались сорвать выборы членов совета директоров, поскольку в такой ситуации пришлось бы формировать новый список кандидатов и переносить дату собрания. В ситуации, в которой оказалось общество, допустить это было нельзя (по некоторым причинам нужно было срочно сформировать совет директоров), поэтому собрание все равно состоялось в назначенный день. Причем один из отказавшихся баллотироваться кандидатов, являясь еще и акционером, участвовал в этом собрании и голосовал по повестке (за другого кандидата). Несмотря на отзыв своего согласия, этот кандидат был избран в совет директоров. Первые полгода он не являлся на заседания совета директоров (всего он пропустил пять заседаний), но во второй половине года он участвовал в семи заседаниях. Поскольку по итогам года ему не было выплачено вознаграждение за выполнение функций члена совета директоров, он обратился с иском в суд. Общество ссылалось на свое положение о совете директоров, согласно которому вознаграждение может выплачиваться членам совета директоров по решению общего собрания акционеров в период исполнения ими своих обязанностей, в число которых входит присутствие на заседаниях совета директоров и принятие активного участия в подготовке и обсуждении вопросов, выносимых на эти заседания. В положении о порядке выплаты вознаграждения был указан его конкретный размер. В итоге суд взыскал компенсацию только пропорционально периодам, когда истец участвовал в заседаниях совета директоров, а в остальной части отказал. Суд учел, что истец не принимал участие в заседаниях совета директоров без уважительных причин.

Правда, нужно учесть, что в этом деле суд усмотрел в действиях истца еще и злоупотребление правом. Дело в том, что истец параллельно оспаривал решение общего собрания акционеров, на котором он был избран в совет директоров. Но в том деле суд отказал ему, поскольку посчитал отзыв согласия всего за два дня до собрания недобросовестным поведением (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.01.13 по делу № А33-8606/2012).

Положение о совете директоров ООО - образец его можно скачать в нашей статье. Здесь вы узнаете о том, необходимо ли обществу положение о совете директоров, как составить такое положение, какую информацию в нем указать и каков порядок его утверждения.

Согласно п. 2 ст. 32 закона «Об обществах…» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон № 14-ФЗ) уставом ООО может быть предусмотрено создание совета директоров общества.

Регламент его организации, деятельность, компетенция, а также прекращение полномочий директоров — все это определяется тем же уставом, поскольку законом перечисленные вопросы не регламентированы.

При этом, создавая совет директоров, следует учитывать, что:

  • без указания информации о совете директоров в уставе ООО такой орган сам по себе создан быть не может (п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
  • совет директоров и наблюдательный совет — синонимы, разные наименования одного и того же органа ООО;
  • члены коллегиального исполнительного органа допускаются в наблюдательный совет, но до определенных пределов — их не должно быть более ¼ от общей численности (абз. 4 п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ);
  • лицо, являющееся единоличным исполнительным органом, не может быть председателем совета директоров, но может входить в его состав (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 03.04.2008 № А19-13633/07-Ф02-1097/08);
  • запрещено включать членов совета директоров в такой орган, как ревизионная комиссия, или назначать одного из них ревизором (абз. 4 п. 6 ст. 32 закона № 14-ФЗ).

Итак, создавать или нет рассматриваемый орган — вопрос, решаемый учредителями самостоятельно. То же можно сказать и о положении: оно разрабатывается по желанию, в его отсутствие достаточно руководствоваться уставом.

Как отмечалось выше, деятельность совета директоров ООО определяется уставом общества.

В п. 2.1 ст. 32 закона № 14-ФЗ перечисляются (рекомендуются) функции, которые могут быть переданы в компетенцию наблюдательного совета, например:

  • определение, в каких направлениях будет работать общество;
  • назначение аудиторской проверки, включая выбор аудитора и назначение ему оплаты за услуги;
  • организация обособленных подразделений — филиалов и представительств общества;
  • локальное правотворчество (утверждение внутренних положений и инструкций);
  • организация общих собраний участников (подготовка, уведомление участников, протоколирование и т. п.);
  • решение вопросов об одобрении крупных сделок и т. д.

При этом следует учитывать, что по некоторым функциям имеются дополнительные ограничения. Например, согласно п. 7 ст. 45 закона № 14-ФЗ если по уставу вопрос о проведении крупной сделки решает совет директоров, то это право ограничивается случаями, когда сумма сделки на 2% больше общей стоимости имущества ООО.

Иными функциями, которые закон № 14-ФЗ допускает включать в полномочия наблюдательного совета, являются те, которые не отнесены к компетенции других органов ООО по закону или уставу общества.

Свою деятельность совет директоров, как правило, осуществляет в ходе проведения заседаний, результаты которых оформляются протоколом.

В протоколе по общепринятой практике указывается:

  • момент времени и адрес проведения заседания;
  • перечень присутствующих и расчет кворума;
  • перечень вопросов, которые надлежит рассмотреть;
  • председатель, секретарь собрания;
  • решения, принятые на заседании, и т. д.

Согласно абз. 5 п. 2 ст. 32 закона № 14-ФЗ по решению собрания учредителей ООО членам совета директоров может выплачиваться вознаграждение в размере, установленном тем же решением.

Члены данного органа не состоят с обществом в трудовых отношениях, в связи с чем и вознаграждение носит гражданско-правовой характер. Это специальная выплата в рамках корпоративных отношений.

При этом такие выплаты облагаются налогом ЕСН на основании п. 1 ст. 236 НК РФ (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 13.02.2007 № Ф04-336/2007 (31032-А27-32) по делу № А27-25546/2005-6, письмо УМНС РФ по г. Москве «Ответы на вопросы по ЕСН» от 29.06.2004 № 28-08/42923).

Кроме решения собрания учредителей о вознаграждении членов наблюдательного совета говорится и в положении о нем.

Если в первой редакции устава о совете директоров ничего сказано не было, то в него (в устав) должны быть внесены изменения, предусматривающие создание данного органа в обществе, его состав, желательно — компетентный утвердить положение о совете директоров орган или должностное лицо.

  1. Организуется внеочередное собрание учредителей ООО. Как уведомить владельцев общества о предстоящем собрании, читайте в нашей статье Образец уведомления о собрании учредителей ООО .
  2. Проводится голосование и выносится решение о создании совета директоров.
  3. В результате принятого решения готовится устав в новой редакции и заявление по форме Р13001. Документы подаются в налоговую службу для регистрации изменений.
  4. Одновременно с подачей документов в ФНС либо после регистрации изменений формируется положение о совете директоров, которое утверждается отдельным протоколом собрания учредителей.

Положение о совете директоров — это локальный правовой документ, в котором, как правило, подробно регламентируется процедура образования органа, права, обязанности, ответственность, компетенция (полномочия), порядок прекращения полномочий членов совета директоров ООО. Он утверждается решением собрания участников общества.

Поскольку законодательно содержание положения о совете директоров не утверждено, нами предлагается образец, сформировавшийся в результате обычаев делового оборота:

  1. Первый раздел любого документа обычно посвящается общим положениям. В нашем случае этот раздел может содержать информацию:
    • о роли совета директоров как органа управления на постоянной основе, выполняющего руководящие и контролирующие функции;
    • особенностях избрания/назначения членов совета директоров;
    • сроке полномочий совета директоров;
    • численном составе данного органа.
  2. Во втором разделе подробно расписывается порядок формирования совета директоров: кто может и не может быть его членом, как проводится голосование, как назначается председатель совета. Дается информация о переизбрании лиц.
  3. Далее перечисляются вопросы, которые относятся к компетенции совета директоров.
  4. В четвертом разделе положения о совете директоров ООО регламентируется организация и порядок его работы: как происходит заседание, как рассматриваются вопросы, принимаются решения, что относится к исключительной компетенции председателя совета и т. д.
  5. Последний раздел (разделы) положения обычно содержит информацию о вознаграждении членов совета директоров и их ответственности.

Скачать образец положения можно здесь: Образец положения о совете директоров ООО .

Положение о совете директоров оформляется согласно правилам документооборота, применяемым в организации. Рекомендации по оформлению можно найти в ГОСТ Р 6.30-2003, введенном постановлением Госстандарта РФ от 03.03.2003 № 65-ст.

Данный стандарт содержит примерный перечень реквизитов документа и правила оформления каждого из них. На его основании можно предложить следующее оформление:

  1. На титульном листе положения, в правом верхнем углу, гриф утверждения (за личной подписью утвердившего субъекта и датой либо с указанием приказа, распоряжения, которыми утверждено положение), далее название документа, внизу, в середине страницы, название организации и год.
  2. Положение разбивается на разделы, пронумерованные арабскими цифрами. Если в разделах есть главы, то они нумеруются 2 арабскими цифрами через точку в формате «номер раздела. номер главы».
  3. Изложение ведется от третьего лица.
  4. Подпись лица, утвердившего положение, в конце текста документа не ставится (там можно расположить подписи должностных лиц, согласовавших положение, после грифа «СОГЛАСОВАНО»).

Согласно деловой практике многостраничный документ следует пронумеровать и прошить. Требования к прошивке: возможность свободного чтения и копирования всех листов, надежное скрепление без риска разрушения. Сшив опечатывается, на нем проставляется количество листов и подпись (исполнителя либо утвердившего положение руководителя).

Положение о совете директоров, как указано в п. 27 Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности…, утвержденного приказом Минкультуры России от 25.08.2010 № 558, после замены на другую редакцию хранится в архиве организации постоянно.

Таким образом, в отличие от публичного акционерного общества в ООО создание совета директоров — процедура необязательная. Факультативно издается и положение о данном органе. Совет директоров вправе функционировать без специального руководящего документа, т. к. все основные моменты, связанные с деятельностью совета директоров, указываются в уставе общества.

Положение о совете директоров целесообразно принимать одновременно с его созданием.

"АКДИ "Экономика и жизнь", N 7, 2001

Создание и деятельность в акционерном обществе органов управления регулируются Федеральным законом от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (в ред. от 24.05.1999) (далее - Закон).

К органам управления в акционерном обществе относятся: общее собрание акционеров, совет директоров (наблюдательный совет) и исполнительный орган общества (единоличный, коллегиальный).

Совет директоров в соответствии со ст.64 Закона осуществляет общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных вышеуказанным Законом и уставом общества к компетенции общего собрания акционеров.

Необходимость создания органа управления - совета директоров - зависит, во-первых, от количества акционеров - владельцев голосующих акций в обществе. Если в акционерном обществе более 50 акционеров - владельцев голосующих акций общества, акционерное общество обязано создать совет директоров.

При количестве акционеров - владельцев голосующих акций общества менее 50 указанный орган управления может не создаваться, но устав общества должен содержать указание об определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится решение вопроса о проведении общего собрания акционеров.

Следует отметить, что при количестве акционеров - владельцев голосующих акций менее 50 у общества возникает право, а не обязанность по созданию указанного органа. При этом общество может воспользоваться правом создания совета директоров независимо от количества упомянутых акционеров, даже если в обществе всего один акционер.

Голосующие акции общества

Голосующими акциями общества всегда являются обыкновенные акции общества. Случаи, при которых привилегированные акции становятся голосующими, указаны в ст.32 Закона. Акционеры - владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом. В частности, Законом установлен закрытый перечень ситуаций, когда привилегированные акции приобретают статус голосующих.

Привилегированные акции всегда являются голосующими по установленным Законом вопросам, а именно: при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих права акционеров - владельцев привилегированных акций, включая случаи определения или увеличения размера дивиденда и (или) определения или увеличения ликвидационной стоимости, выплачиваемых по привилегированным акциям предыдущей очереди, а также предоставления акционерам - владельцам иного типа привилегированных акций преимуществ в очередности выплаты дивиденда и (или) ликвидационной стоимости акций.

Привилегированные акции становятся голосующими также по всем вопросам повестки дня общего собрания акционеров, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением кумулятивных привилегированных акций, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям.

Привилегированные кумулятивные акции приобретают статус голосующих по всем вопросам компетенции общего собрания акционеров начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором должно было быть принято решение о выплате по этим акциям в полном размере накопленных дивидендов, если такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате дивидендов.

Привилегированные кумулятивные акции теряют статус голосующих с момента выплаты всех накопленных по указанным акциям дивидендов в полном размере.

В уставе общества может быть предусмотрено считать привилегированные акции определенного типа голосующими, если этим же уставом общества предоставлена возможность конвертации акций этого типа в обыкновенные акции. При этом одна привилегированная акция обладает количеством голосов, не превышающим количество голосов по обыкновенным акциям, в которые может быть конвертирована принадлежащая ему привилегированная акция.

При создании акционерного общества вопрос по формированию органов управления относится к компетенции учредителей. Решение по нему должно быть принято единогласно (п.3. ст.9 Закона).

Вопрос о формировании совета директоров в уже созданном (зарегистрированном) и действующем акционерном обществе решается на годовом общем собрании акционеров (п.1 ст.66 Закона), в повестку дня которого включается основной вопрос о внесении в устав общества дополнений и изменений в связи с созданием органа управления обществом - совета директоров.

Дополнения в устав общества оформляются в письменном виде, при этом указываются все необходимые нормы по компетенции создаваемого совета директоров, включаемые в устав. Дополнения и изменения в устав общества должны быть предоставлены акционерам - владельцам голосующих акций общества в процессе подготовки к проведению годового общего собрания.

Решение считается принятым, если "ЗА" проголосовало большинство в три четверти голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в общем собрании акционеров.

При принятии положительного решения по основному вопросу на голосование ставится дополнительный вопрос: о количественном составе совета директоров, но исключительно в том случае, если принятые дополнения и изменения, вносимые в устав общества, не содержат соответствующей информации.

Следующий дополнительный вопрос к основному: избрание членов совета директоров. Кандидатов в члены совета директоров вправе выдвигать акционеры (акционер) общества, являющиеся в совокупности владельцами не менее чем 2% голосующих акций общества, в срок не позднее 30 дней после окончания финансового года общества (п.1 ст.53 Закона), если уставом общества не установлен более поздний срок.

Решение считается принятым, если "ЗА" проголосовало большинство (50% + 1 голос) голосов акционеров - владельцев голосующих акций общества, принимающих участие в собрании.

К исключительной компетенции общего собрания акционеров относится избрание членов совета директоров (пп.4 п.1 ст.48 Закона). Совет директоров избирается сроком на один год. При этом лица, избранные в состав совета директоров общества, могут переизбираться неограниченное число раз.

По решению общего собрания акционеров полномочия любого члена (всех членов) совета директоров общества могут быть прекращены досрочно.

Требования, предъявляемые к лицам, избираемым в состав совета директоров общества, могут устанавливаться уставом общества или внутренним документом, утвержденным общим собранием акционеров.

Выборы членов совета директоров общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества более одной тысячи осуществляются кумулятивным голосованием.

В обществе с числом акционеров - владельцев обыкновенных акций общества менее одной тысячи уставом может быть предусмотрено кумулятивное голосование при выборах членов совета директоров.

При проведении кумулятивного голосования на каждую голосующую акцию общества должно приходиться количество голосов, равное общему числу членов совета директоров (наблюдательного совета) общества. Акционер вправе отдать голоса по принадлежащим ему акциям полностью за одного кандидата или распределить их между несколькими кандидатами в члены совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Избранными в состав совета директоров (наблюдательного совета) общества считаются кандидаты, набравшие наибольшее число голосов.

В случае избрания членов совета директоров (наблюдательного совета) общества кумулятивным голосованием решение общего собрания акционеров о досрочном прекращении полномочий может быть принято только в отношении всех членов совета директоров общества.

Члены коллегиального исполнительного органа общества не могут составлять большинство в совете директоров общества. Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, не может быть одновременно председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Для открытого общества с числом акционеров - владельцев голосующих акций общества более одной тысячи количественный состав совета директоров общества не может быть менее семи членов, а для общества с числом акционеров - владельцев обыкновенных и иных голосующих акций общества более десяти тысяч - менее девяти членов.

В иных акционерных обществах, не упомянутых выше, количественный состав совета директоров не имеет ограничений.

Совет директоров общества избирает из своего состава председателя совета директоров общества большинством голосов от общего числа членов Совета директоров общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Совет директоров (наблюдательный совет) общества вправе в любое время переизбрать своего председателя большинством голосов от общего числа членов совета директоров, если иное не предусмотрено уставом общества.

Председатель совета директоров общества организует его работу, созывает заседания совета директоров общества и председательствует на них, организует на заседаниях ведение протокола, председательствует на общем собрании акционеров, если иное не предусмотрено уставом общества.

В случае отсутствия председателя совета директоров общества его функции осуществляет один из членов совета директоров общества по решению совета директоров общества.

Работу по созыву заседания совета директоров осуществляет его председатель. Порядок созыва и проведения заседаний совета директоров определяется уставом общества и (или) его внутренним документом. Председатель совета директоров подготавливает повестку дня заседания и организует информирование членов совета директоров о дате, месте, времени проведения заседания.

Закон об акционерных обществах не содержит норм о порядке созыва и проведения заседания совета директоров, предоставив акционерным обществам самостоятельно определять такой порядок в уставе и внутреннем документе общества.

Как правило, информирование осуществляется двумя способами: путем направления уведомления в адрес члена совета директоров по почте заказным письмом или путем вручения уведомления лично под расписку. Дата фактического информирования членов совета директоров определяется по дате почтового отправления или дате непосредственного вручения уведомления.

Уведомление о созыве заседания совета директоров должно содержать: основание созыва совета директоров (подготовка к проведению годового общего собрания в соответствии со ст.47 Закона), формулировку пунктов повестки дня заседания, основания постановки вопросов повестки дня, формулировку проектов решений по вопросам повестки дня (если заседание проводится заочно), форму, дату, время и место проведения заседания.

Документы и информация, которые необходимо подготовить к заседанию совета директоров, посвященному созыву общего собрания акционеров

  1. Перечень вопросов в повестку дня общего собрания акционеров, составленный в соответствии с требованиями Закона об акционерных обществах и поступившими предложениями от акционеров на основе данных журнала учета предложенных вопросов в повестку дня годового общего собрания АО.
  2. Перечень предложенных кандидатов в совет директоров, составленный на основе данных журнала учета предложенных кандидатур в совет директоров.
  3. Проект повестки дня общего собрания акционеров.
  4. Проекты решений по вопросам повестки дня.
  5. В случае необходимости уведомления членам совета директоров о созыве заседания совета директоров с целью подготовки к общему собранию акционеров и бюллетени для голосования на заседании совета директоров.
  6. Заключение ревизионной комиссии о достоверности данных, содержащихся в годовом отчете общества, бухгалтерском балансе, счете прибылей и убытков.
  7. Перечень кандидатур в члены совета директоров, формируемый на созываемом годовом собрании акционеров;
  8. Сведения о кандидатах в органы управления и контроля. Выяснение соответствия кандидата всем требованиям, предъявляемым к лицу, избираемому в совет директоров в соответствии с уставом общества.
  9. Уведомления от членов совета директоров о желании быть переизбранными на следующий срок, удостоверенные их подписью и оформленные в соответствии с установленными в обществе правилами.

В целях подготовки информации для проведения совета директоров необходимо:

  • проверить соответствие количества принадлежащих акционеру акций количеству акций, необходимых для внесения предложений в повестку дня общего собрания акционеров (ст.53 Закона "Об акционерных обществах");
  • подготовить текст изменений (дополнений) в устав общества;
  • подготовить проект перечня информации (материалов), представляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров;
  • подготовить проект сообщения акционерам о проведении общего собрания, а также наименование органа печати, в котором общество разместит сообщение о проведении общего собрания акционеров;
  • предварительно определить рабочие органы общего собрания акционеров;
  • подготовить проекты формы и текста бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня общего собрания.
  • подготовить проекты регламента общего собрания акционеров (в случае отсутствия утвержденного регламента подготавливается проект регламента для последующего утверждения на собрании акционеров).

Законом "Об акционерных обществах" (ст.68 Закона от 26.05.1995 N 208-ФЗ) предоставлена возможность выбора формы проведения заседания совета директоров.

Заседание совета директоров может проводиться как очно, так и заочно (опросным путем). Следует учесть, что возможность проведения заседания совета директоров в заочной форме должна быть отражена в уставе общества. При отсутствии указанной нормы в уставе общество лишается возможности проводить заседания без совместного присутствия.

Очная форма заседания предполагает личное присутствие членов совета директоров на заседании. При заочной форме используются письменно выраженные мнения.

Уведомление о проведении заседания организуется председателем, как уже было отмечено выше. При заочном голосовании вместе с уведомлением членам совета директоров направляются бюллетени для голосования.

На заседании совета директоров, объявляющем созыв годового общего собрания акционеров, принимается решение о перечне материалов, подлежащих рассылке акционерам в рамках подготовки к общему собранию, а также перечень информационных материалов, которыми должны быть обеспечены участники собрания.

На заседании совета директоров председатель совета директоров организует ведение протокола, в котором должна содержаться следующая информация:

  • дата, время и место проведения заседания совета директоров;
  • форма проведения заседания (очная, заочная);
  • перечень лиц, присутствующих на заседании;
  • фамилия, имя, отчество председателя - инициатора созыва заседания совета директоров;
  • определение кворума;
  • голосование по вопросам повестки дня заседания;
  • решения, принятые во вопросам повестки дня заседания;
  • подпись председателя совета директоров.

Если заседание проводится опросным путем, к протоколу прилагаются бюллетени. Протокол заседания совета директоров составляется не позднее 10 дней после его проведения.

На заседании совета директоров, посвященном созыву общего собрания акционеров, рассматриваются, обсуждаются и утверждаются:

  1. Предложение о созыве общего собрания акционеров акционерного общества.
  2. Статус общего собрания - "годовое" или "внеочередное" и форма его проведения (очная, заочная);
  3. Место и время проведения годового общего собрания акционеров общества
  4. Вопросы, предложенные акционерами для внесения в повестку дня общего собрания акционеров.
  5. Список кандидатов в совет директоров общества (для годового общего собрания)
  6. Направление акционерам решения о невключении вопроса в повестку дня или кандидата в список кандидатур для голосования по выборам в совет директоров.
  7. Текст изменений / дополнений в устав общества.
  8. Рекомендация о выплате членам совета директоров вознаграждений по итогам года и компенсаций.
  9. Повестка дня общего собрания акционеров.
  10. Дата составления списка акционеров, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.
  11. Перечень информации (материалов), представляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания акционеров.
  12. Форма сообщения обществом акционерам о проведении общего собрания, в том числе определение органа печати.
  13. Форма и текст бюллетеней для голосования по вопросам повестки дня общего собрания (если голосование планируется проводить при помощи бюллетеней).
  14. Дата направления сообщений о проведении общего собрания акционеров и бюллетеней для голосования заказным письмом в адрес акционеров и предельный срок приема бюллетеней для голосования.

Законом "Об акционерных обществах" и другими правовыми актами установлены определенные требования при принятии решений по вышеназванным вопросам, рассматриваемым на заседании совета директоров, которые будут освещены в следующем номере.

АКДИ "Экономика и жизнь"

Одним из наиболее важных органов акционерного общества является совет директоров (наблюдательный совет). Совет директоров - это организационно оформленная часть акционерного общества, образуемая в соответствии с установленным законом и учредительными документами порядке, состоящая более чем из двух членов, определяющая стратегию развития акционерного общества, обеспечивающая деятельность исполнительных органов, контроль за финансово-хозяйственной деятельностью, а также реализацию и защиту прав акционеров и обладающая соответствующими полномочиями, необходимыми для организации общего руководства деятельности общества.

Одной из наиболее важных проблем является вопрос формирования совета директоров, что обусловлено сложностью образования данного органа, с одной стороны, и отрицательными последствиями, как для общества в целом, так и для его акционеров, в случае нарушения установленной Законом «Об акционерных обществах» и уставом процедуры формирования совета директоров, с другой. На первый взгляд, может показаться, что образовать данный орган просто, ведь статья 66 Закона «Об акционерных обществах» устанавливает, что члены совета директоров избираются общим собранием акционеров в порядке, предусмотренным ФЗ «Об акционерных обществах» и уставом общества, на срок до следующего годового собрания акционеров. Однако, в данной статье, законодатель говорит нам не только о том, что для образования совета директоров необходимо провести выборы, но и о том, что порядок избрания должен соответствовать как ФЗ «Об акционерных обществах», так и уставу акционерного общества. Следовательно, для формирования такого органа как совет директоров, необходимо выполнение двух условий: факта избрания и соответствия порядка избрания законодательству РФ и уставу акционерного общества.

Рассмотрим оба условия подробнее, так как далеко не все понимают, что же такое избрание и в чем его отличие от назначения. Проблема в том, что многие воспринимают назначение, как образование органа одним лицом, а избрание - несколькими. Нас интересует образование совета директоров в обществе с несколькими акционерами, где, если следовать часто встречающемуся мнению, невозможно нарушить требование законодательства об избрании, в силу формирования данного органа несколькими лицами, составляющими общее собрание акционеров. Но так ли это? Мне представляется данная позиция ошибочной. Безусловно, в случае образования органа одним лицом, о каком-либо избрании говорить не приходится, ведь, фактически это назначение. Но если формирование совета директоров осуществляет несколько человек, это вовсе не означает, что оно возможно лишь в форме избрания.

Отличие избрания от назначения состоит в том, что при избрании есть выбор, то есть на одну должность претендуют как минимум два кандидата или при наличии одного кандидата можно проголосовать против. В ситуации назначения возможность выбора отсутствует. На практике возникают ситуации, когда эти различия не соблюдаются. Например, Федеральный закон «Об акционерных обществах» содержит положение о том, что устав устанавливает порядок образования совета директоров в форме избрания общим собранием акционеров, а оказывается выдвинуто столько же кандидатов, сколько директоров предстоит избрать. Вроде бы все остальные формальности будут соблюдены, кроме одной - в данном случае, у акционеров отсутствует возможность выбора, ведь как ни крути, а из списка из 5 кандидатов на должности 5 директоров будут избранны именно они. Отсюда следует, что порядок формирования будет нарушен и совет директоров не будет сформирован. Все это может привести к отрицательным последствиям для общества. Для того, чтобы избежать подобного негатива, количество кандидатов в состав директоров должно минимум на одно превышать количество мест в совете директоров (наблюдательном совете).

Рассмотрим второй аспект формирования данного органа, а именно, соответствие порядка избрания законодательству РФ и уставу акционерного общества. Нормы, регулирующие правовое положение совета директоров юридических лиц различной организационно-правовой формы, содержатся в законодательных актах, например, Гражданском кодексе РФ, Федеральном законе «Об акционерных обществах», Федеральном законе "Об инвестиционных фондах", Федеральном законе "О сельскохозяйственной кооперации" и т.д.; в подзаконных актах, например, Приказе ФСФР от 15 декабря 2004 г. "Об утверждении Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг"; в локальных актах юридического лица, например, в положении о совете директоров и др. Кроме указанных актов, нормы о совете директоров содержатся в Кодексе корпоративного поведения, рассматриваются вопросы избрания совета директоров, требования к кандидатам в члены совета директоров и др. Основными регулирующими актами в вопросе образования такого органа, как совет директоров, все же являются Федеральный закон «Об акционерных обществах» и устав конкретного акционерного общества.

Мы уже определились с тем, что количество кандидатов в данный орган должно превышать количество мест в совете. Возникает вопрос: сколько директоров могут составлять данный орган? Для ответа на поставленный вопрос стоит обратиться к ст. 66 Федерального закона «Об акционерных обществах», которая гласит, что количественный состав совета директоров определяется уставом общества, либо решением общего собрания акционеров, но не может быть менее пяти членов. Однако, данное требование установлено для обществ с числом акционеров - владельцев голосующих акций менее тысячи, в обществах с количеством таких акционеров превышающее тысячу, но не превышающее десять тысяч акционеров - владельцев голосующих акций, минимальное число членов совета директоров установлено в размере семи, а в обществах, где количество таких акционеров превышает десять тысяч - девяти членов. Заметим следующую особенность, установленную законодателем: минимальное количество членов совета директоров является нечетным. Для чего это нужно и целесообразно ли это? Целью данного положения является избежание конфликта в случае равенства голосов по результатам голосования в совете директоров, поэтому, как мне кажется, уставом необходимо также предусматривать нечетное количество директоров. Почему? Потому что в случае равенства голосов, решающим голосом будет являться голос председателя совета директоров, что не делает его равным с остальными директорами в вопросе голосования, что вряд ли является справедливым.

Рассмотрим целесообразность наличия нечетного состава совета директоров, хотя возможно ли предусмотреть иное количество, нежели предусмотренное законодателем?

Исходя из содержания вышеуказанной статьи 66, можно утверждать, что установление уставом общества, либо решением общего собрания акционеров иного количественного состава совета директоров, нежели предусмотренного Федеральным законом «Об акционерных обществах», будет соответствовать его положениям. Но всегда ли так? Не всегда, ведь статья 66 устанавливает требование о том, что количественный состав, определенный иначе, чем ФЗ «Об акционерных обществах» не может быть меньше минимального количества директоров, определенного данным законом.

На практике, далеко не все акционерные общества предусматривают увеличенный, по сравнению с тем, который установлен ФЗ «Об акционерных обществах», количественный состав совета директоров. Это связано с несколькими причинами: незнание о существование возможности увеличения количества членов совета директоров; отрицательное отношение к «большим» советам директоров; желание большего влияния на совет директоров.

По-сути, могут быть и иные причины, но эти, на мой взгляд, являются основными при выборе количественного состава совета директоров. Что же касается теории, то в научной юридической литературе существует несколько мнений об оптимальном составе совета директоров: размер совета директоров не имеет существенного отношения к результатам деятельности общества; чем больше число членов совета директоров, тем сложнее менеджерам в нем доминировать и добиваться консенсуса для принятия решений, противоречащих интересам общества; большие советы директоров менее эффективны и легче поддаются контролю со стороны менеджеров.

По мнению К.М.Алиевой большое количество совета директоров не будет отрицательно сказываться на результатах деятельности общества, если в совете директоров будут превалировать независимые директора, хотя эмпирические исследования свидетельствуют о неэффективности больших советов директоров.

Представляется, однако, что большие советы директоров гораздо менее эффективны небольших, и даже в случае превалирования в них независимых директоров, быстрота согласования различных вопросов членами совета директоров и принятия ими решений не может быть выше, чем подобная быстрота в небольших советах директоров. Это связано с тем, что чем больше членов, тем сложнее им придти к консенсусу между собой. Однако это вовсе не означает, что большие советы директоров сложнее контролировать, как раз наоборот, легче в силу их разобщенности. В малых же советах контролировать сложнее, особенно если в них превалируют независимые директора.

Как следует из практики, еще одной типичной ошибкой является включение в устав положения о том, что членов совета директоров должно быть не менее какого-то определенного количества. Но в таком случае не ясно, о каком именно количестве идет речь и кто определяет конкретную цифру. Будут возникать проблемы и с составлением списка кандидатов у акционеров общества, так как акционеры, имеющие не менее 2% голосующих акций, вправе выдвинуть кандидатов в члены совета директоров, однако, число кандидатов не может превышать количественный состав совета директоров общества, а если численность членов совета директоров каждый год изменяется, тогда и возникнут проблемы.

Однако, не только устав может регулировать численность совета директоров, в соответствии с пунктом 3 статьи 66 ФЗ «Об акционерных обществах», количественный состав совета директоров общества определяется уставом или решением общего собрания акционеров. Но в случае определения численности общим собрание акционеров, возникает та же ситуация, что и при не определении конкретного числа членов совета директоров в уставе.

Поэтому, наиболее целесообразным представляется определение численности членов совета директоров общества в уставе, причем число должно быть точно определено, в этом случае не будет возникать проблемных ситуаций.

Для того, чтобы оградить совет директоров от отрицательного влияния менеджмента общества, необходимо ответственно подходить требованиям, предъявляемым к кандидатам в члены совета директоров.

Первое требование установлено статьей 66 ФЗ «Об акционерных обществах»: членом совета директоров может быть только физическое лицо. Данная норма появилась лишь в новой редакции указанного закона. Ранее, до ее появления, на практике возникало множество ситуаций, когда акционеры - юридические лица предъявляли требования о внесении их в качестве кандидатов в члены совета директоров. Однако 31 марта 2000 года, когда Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг в своем письме № ИК-04/1608 «Об участии юридических лиц в совете директоров» дала разъяснение о невозможности юридических лиц ни быть членом совета директоров, ни кандидатом в члены данного органа.

Вскоре законодатель подтвердил разъяснения Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, дополнив ФЗ «Об акционерных обществах» положением о том, что членом, а следовательно и кандидатом в члены совета директоров, может быть лишь физическое лицо. Причем это физическое лицо, в силу статьи 66 ФЗ «Об акционерных обществах» может и не быть акционером этого общества. Казалось бы, вряд ли кто-то захочет привлекать сторонних физических лиц - не акционеров, к управлению акционерным обществом. Однако число самих акционеров общества может быть менее 6, а минимальное количество членов совета директоров, как мы уже выяснили, 5, следовательно, совет директоров, если его формирование предусмотрено уставом, не может быть сформирован. Поэтому было найдено такое решение в лице сторонних физических лиц, которые могут быть привлечены к управлению обществом не только, когда не достаточно акционеров для формирования совета директоров, но и во всех иных случаях.

Несмотря на существование данного положения, на практике все же возникают ситуации, когда физическим лицам отказывают во включении их в список кандидатов в члены совета директоров на том основании, что они не являются акционерами этого общества. Некоторые же акционерные общества пошли иным путем, урегулировав уставом общества положение, согласно которому членом совета директоров может быть лишь физическое лицо - акционер общества. Представляется, что подобная норма устава не соответствует букве закона в силу того, что Федеральный закон «Об акционерных обществах» четко предписывает возможность для не акционеров быть членами совета директоров, законодатель не дает возможности конкретному обществу урегулировать данный вопрос иначе, в противном случае, в конце предложения должна была быть фраза «если иное не предусмотрено…». Подобного мнения придерживается и К.М. Алиева.

Зная о том, что членом совета директоров может быть член общего собрания акционеров, возникает вопрос: могут ли быть члены исполнительных органов быть избраны в совет директоров? Часть 2 статьи 66 ФЗ «Об акционерных обществах» допускает такую возможность, однако, установив ограничение на численность членов коллегиального исполнительного органа. Состав совета директоров не может более чем на ¼ состоять из членов коллегиального исполнительного органа, кроме того, лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа не может быть председателем совета директоров.

Что касается лиц, которые не могут входить в состав совета директоров, то существуют определенные законодательно установленные ограничения и запреты на вхождении тех или иных лиц в состав совета директоров. Например, ст.11 Федерального закона «Об основах государственной службы Российской Федерации» запрещает государственному служащему быть членом совета директоров.

Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» определяет круг лиц, которые так же не могут быть членами совета директоров акционерного инвестиционного фонда: работники специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора, а также лица, привлекаемые указанными организациями для выполнения работ по гражданско-правовым договорам; аффилированные лица специализированного депозитария, регистратора, оценщика и аудитора, и иные лица, указанные в данном нормативно-правовом акте.

Рекомендации по поводу тех лиц, которых не нужно включать в состав совета директоров, имеются в Кодексе корпоративного поведения. Такими лицами являются: участники, генеральный директор (управляющий), член органа управления или работник юридического лица, конкурирующего с обществом, лица, совершившие преступления в сфере экономической деятельности или против государственной власти, а также все лица, не обладающие безупречной репутацией.

Совет директоров является очень важным органом, поэтому и члены данного органа должны обладать определенными знаниями, навыками и опытом, для принятия взвешенных и верных решений, чтобы совет директоров не был просто номинальным органом, а вносил непосредственный вклад в развитие акционерного общества. Многие понимают это и вносят в устав специальные требования к кандидатам в члены совета директоров. Насколько данные требования правомерны? В ранее существовавшей редакции в этой ситуации не возникало никаких вопросов, ведь статья 66 Федерального закона «Об акционерных обществах» предусматривала право устанавливать такие требования. По мнению К.М. Алиевой законодатель исключает возможность установления каких-либо дополнительных требований к лицам, предлагаемым в состав совета директоров. Однако, в Федеральном законе «Об акционерных обществах» не содержится такого запрета и по мнению С.Д. Могилевского о том, что исключение положения старой редакции о возможности установления подобных дополнительных требований, не означает, что устав акционерного общества не может содержать требований к лицам, предлагаемым в качестве кандидатов в члены совета директоров, так как в соответствии со статьей 11 этого же закона, устав общества может содержать иные положения, не противоречащие Федеральному закону «Об акционерных обществах» и иным федеральным законам, что представляется более правильным. Схожего мнения придерживается и И. Шиткина. Хотя, по сути, не ясно, зачем законодатель исключил положение ранее существовавшей редакции, ведь не дополнив Федеральный закон «Об акционерных обществах» запретом об установлении дополнительных требований к членам совета директоров, он ничего не изменил. Тем не менее, в судах, иногда придерживаются первой позиции о недопустимости установления дополнительных требований к кандидатам в члены совета директоров.

Если говорить о каких-либо конкретных дополнительных требованиях, предъявляемых к кандидатам в члены совета директоров, то они могут быть связаны с их профессиональной компетентностью в той или иной сфере деятельности, стажем работы, опытом пребывания в совете директоров в качестве его члена, иным опытом работы на руководящей должности, возрастным цензом, наличием образования или ученой степени и так далее.

Состав совета директоров формируется на срок до следующего годового собрания акционеров, а лица, избранные в состав совета директоров общества, могут переизбираться неограниченное количество раз. Необходимо отметить, что помимо общего порядка формирования совета директоров, существует так же специальный (экстренный) порядок, особенность которого заключается в том, что необходимость формирования совета директоров возникает до проведения годового собрания акционеров, то есть до окончания того срока, на который данный орган формируется.

Необходимость досрочного формирования возникает в двух случаях:

· в случае досрочного прекращения полномочий членов совета директоров. В п. 1 статьи 66 ФЗ «Об акционерных обществах» закреплено право общего собрания акционеров досрочно прекратить полномочия всех членов совета директоров. В ранее действующей редакции у общего собрания акционеров была возможность прекращения полномочий как всех членов директоров, так и любого члена совета директоров в отдельности, теперь же законодатель оставил право общего собрания акционеров прекращения полномочий только в отношении всех членов совета директоров, что связано с особой процедурой голосования по избранию членов совета директоров, о чем сказано ранее, это право, в свою очередь, создает определенные неудобства обществу связанные с проведением внеочередного собрания акционеров и внеочередными выборами в совет директоров общества;

· в случае, если количество членов совета директоров общества становится меньше количества, составляющего кворум для проведения заседания совета директоров. В этой ситуации, совет директоров общества обязан принять решение о проведении внеочередного общего собрания акционеров для избрания нового состава совета директоров общества. Оставшиеся члены совета директоров общества вправе принимать решение только о созыве такого внеочередного общего собрания акционеров. Стоит отметить, что в данном случае существующий состав совета директоров, не будет дополнено новыми членами, а будет сформирован новый состав совета директоров.

Указанный кворум определяется уставом общества, но он не должен быть менее половины от числа избранных членов совета директоров. Следовательно, иной кворум может быть определен в уставе акционерного общества. Отметим, речь в данном случае идет об одном кворуме, а не двух и более, в чем я согласен с С.Д. Могилевским, так как возможность указания в уставе еще одного количества членов совета директоров, которым бы определялся другой кворум, законом не предусмотрена, а значит и устав не может устанавливать такое право. Относиться к вопросу, касающемуся кворума, необходимо со всей серьезность, так как зачастую, отсутствие кворума является основанием для отмены решений совета директоров, в силу их незаконности.

Вопрос формирования состава членов совета директоров является очень важным, в процессе избрания состава совета директоров могут возникнуть различные сложности, поэтому следует как можно тщательнее отнестись к формированию устава конкретного акционерного общества, урегулировав вопросы, которые однозначно не были, или вообще не были урегулированы действующим законодательством, и в первую очередь Федеральным законом «Об акционерных обществах».

* Рудяков Александр Николаевич - студент V курса Юридического факультета им. М.М. Сперанского Академии народного хозяйства при Правительстве Российской Федерации.

__________________

Федеральный закон от 29.11.2001 № 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" // consultant. ru.

Федеральный закон от 08.12.1995 № 193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации» // consultant. ru.

Алиева К.М. Порядок избрания и деятельности совета директоров акционерного общества // consultant. ru

Письмо ФКЦБ РФ от 31.03.2000 № ИК-04/1608 «Об участии юридических лиц в совете директоров» // consultant. ru

Постановление ФАС Поволжского округа от 13.11.2003 по делу № A 06-1197-18/03 // consultant. ru

К.М. Алиева. Указ.соч.

Кодекс корпоративного поведения // consultant. ru

Алиева К.М. Указ.соч.

Могилевский С.Д. Правовые основы деятельности акционерных обществ. - М.: Дело, 2004.

Шиткина И. Правовое положение совета директоров в свете изменения Федерального закона «Об акционерных обществах» // Хозяйство и право. 2002. № 1.